侵犯商业秘密案件难以胜诉，早就成为司法界的共识。

根据一项对知识产权律师的调查，侵犯商业秘密案件一审和二审，平均要花费三到五年的时间，极端情况下，笔者代理的一个侵犯商业秘密的案件，已经耗时九年。企业圈已经到了谈商业秘密色变的地步。

就像李一男事件，这是华为早年间摔的一个大跟头。被认为是“华为太子”的李一男，27岁就成了华为副总裁。他此后的出走给华为带来了巨大打击。李一男创立的港湾网络被外界称为“小华为”。华为如临大敌，公司内部甚至成立了“打港办”，昔日的“华为太子”成了针锋相对的“敌人”。

虽然时隔6年后，华为最终收购港湾网络，但这场商业秘密流失引发的斗争可谓劳心劳力，华为在此过程中损失了大量客流，还花了17亿元收购费。

商业秘密不同于专利，商业秘密的权利边界模糊，专利确权容易，商业秘密确权难。面对来无影去无踪的商业秘密，企业到底该如何加以保护？

铁打的营盘，流水的商业秘密

中国与日本商业环境的一个明显差距在于：在日本，科技企业和高学历员工互相依赖、互相支持，形成长期的良性互动关系，铸成命运共同体。再没有比一个工程师自东京大学毕业就进入丰田公司从事研发，一直到退休，从未进入过丰田竞争对手的公司，更能保护丰田的商业秘密了。

但在中国，商业的现实是“铁打的营盘，流水的兵”。简历里最常见的情况是，三五年换一个单位，更有甚者，一年半年就换工作，这在加速市场活力的同时，也会带来商业秘密的流失。技术人员的离职，往往带走企业的技术秘密，知识产权律师称之为“技术信息”；销售人员的离职，往往带走企业的客户，知识产权律师称之为“经营信息”。

作为知识产权的资深律师，笔者了解不少市场乱象。

案例一：假并购，真窃密。

曾有西部地区某生物医药公司A以并购的名义，与上海生物医药公司B的研发负责人张三进行谈判。但实际上，A公司醉翁之意不在酒，在乎商业秘密的窃取，谈判之后，便提出让张三带领团队加入A公司，条件是张三可以担任公司总经理，并给予仅次于公司实控人的大量股份。

张三答应，并带领上海研发中心所有人员加入A公司，A公司因此获得了B公司的全部技术秘密和经营信息，并在几年后主板上市，B公司则因此蒙受数十亿元人民币的损失，最后研发中心易主，被迫关门。

经历此事的B公司大股东痛心疾首，对笔者说：如果不是因为张三带团队离开，上市的公司应该是我控制的B公司，而不是“假并购，真窃密”的西部A公司。

案例二：专利轻，商秘重。

中国集成电路行业A公司花费十亿美元收购了美国B公司的无形资产，其中有几十项发明专利。收购完成之后，B公司首席技术官李四带领约一百名研发人员离职，新成立一家公司C。

A公司找到知识产权律师团队，律师团队经过尽职调查和论证后发现：这些专利并没有那么重要，李四及其团队掌握的商业秘密才重要。A公司花费十亿美元买来了一个技术空壳公司。

雪上加霜的是，由于收购协议对专利之外的商业秘密资产约定并不明确，A公司后续生产经营有涉嫌侵犯C公司商业秘密的风险。2022年，A公司申请科创板上市过程中，发布涉诉公告，C公司对A公司提起侵犯商业秘密诉讼，索赔金额数亿元人民币。

笔者认为：收购一家科技公司，再便宜都是贵的；挖一位研发人员，再贵也是便宜的。背后的逻辑是：收购方往往容易识别专利资产的价值，却忽略了人员流动所带走的商业秘密资产的价值。纵使企业花费巨资收购了几十个专利，最终可能是徒有虚名，甚至还会因为边界模糊的技术秘密，导致侵犯商业秘密的诉讼风险。

案例三：莫伸手，必被捉。

A公司两位创始人都曾在B公司工作过，离职以后创立A公司。B公司获悉A公司产品上市以后，曾秘密安排欧洲的代理商购买A公司的产品，进行反向工程研究，判断是否侵犯B公司技术秘密，可悲的是A公司的两位创始人误以为奇迹般地打开了欧洲市场，还为此格外高兴，并不知道这是B公司授意安排的公证购买取证行为。